Что такое опцион на заключение договора и чем он отличается от опционного договора

Опцион на заключение договора

Что такое опцион на заключение договора и чем он отличается от опционного договора

    >

  • Опцион на заключение договора Опцион на заключение договора

Опцион на заключение договора – гибкий и удобный правовой механизм, который применяется в РФ для купли-продажи долей в ООО. Правовой смысл опциона заключается в предоставлении возможности заключить определенную сделку в будущем.

Одна сторона за вознаграждение предоставляет другой стороне право заключить сделку на заранее оговоренных условиях. Чаще всего для заключения договора применяется механизм безотзывной оферты и ее акцепта.

В свою очередь опционный договор – крайне редко встречающийся на практике документ, который содержит в себе отложенные и/или условные обязательства.

Общий правовой механизм опционных договоров

С юридической точки зрения данный договор трактуется либо как договор под условием, либо как предварительный договор. Опционный договор заключается следующим образом:

  • Составляется опцион, который содержит оферту. То есть одна сторона предлагает другой стороне совершить сделку на заранее зафиксированных условиях. При этом покупатель имеет право акцептовать эту оферту или отказаться от нее. А продавец же не имеет права отозвать оферту.
  • Если опцион не является безвозмездным, оференту выплачивается предусмотренное согласно договору вознаграждение. Это и есть плата за предоставляемую возможность выбора: покупатель имеет право решать, акцептовать ему оферту в будущем или нет, но за это свое право выбора платит вознаграждение оференту, который находится в режиме ожидания и связан условиями оферты. Наличие вознаграждения за предоставление опциона не является обязательным: в тексте может быть указано, что опцион предоставляется безвозмездно.
  • Держатель опциона (лицо, которому было предоставлено право выбора) акцептует оферту, то есть соглашается совершить сделку на предложенных условиях. Тем самым держатель опциона реализует свое право. В свою очередь он имеет право и не акцептовать оферту, тогда он теряет уплаченное вознаграждение за опцион (если оно было предусмотрено), но не связан никакими обязательствами.
  • Заключительный этап – подписание основного договора. Опцион на заключение договора – это предварительный контракт, по которому не происходит реальной передачи имущественных прав. Поэтому необходимо заключить основной договор, фиксирующий условия, прописанные в опционном.

Передача долей в ООО: основной вариант применения опциона на заключение договора

Чаще всего опцион на заключение договора используется для продажи доли в ООО, так как сам механизм продажи доли требует включения определенных отлагательных и условных параметров для заключения сделки. Продавец предоставляет покупателю опцион на заключение сделки и оформляет безотзывную оферту.

Согласно опциону сделка может заключаться при наступлении определенных условий: например, в соответствии с уставом ООО, спустя 30 календарных дней, отведенных на приоритетное право выкупа действующим членам общества. По истечении указанного периода времени и выполнении всех условий происходит подписание основного договора. Преимущества опционов на заключение договора при продаже долей в ООО:

  • Гибкость условий. Безотзывная оферта позволяет продавцу совершить сделку, независимо от того, найдется ли среди действующих дольщиков желающий совершить выкуп, или сделка будет заключаться с третьим лицом.
  • Возможность оформления документов до получения отказов от действующих членов ООО. Так как опцион содержит условия для подписания основного договора, стороны имеют право его заключать до того, как согласуют все формальности.
  • Четкая фиксация периода приоритетного выкупа. Направив оферту на юридический адрес предприятия, продавец запускает отчет времени, исключая возможность затягивания процесса продажи из-за противодействия других дольщиков.

Роль нотариуса в опционе на заключение договора

Договоры данного типа удостоверяются нотариально для обеспечения правовой безопасности сторон и для придания документу дополнительной юридической силы. Нотариус участвует в оформлении опционного контракта на следующих этапах:

  • Составление предварительного договора (собственно, опциона). В ходе нотариального удостоверения оферта проходит правовую экспертизу. К примеру, если речь о долях в ООО, нотариус удостоверяется, что зафиксированные в документе положения не противоречат законодательству РФ и уставу ООО.
  • Заключение основного договора. Когда приходит время акцепта, нотариус осуществляет проверку выполнения предусмотренных в тексте опционного договора условий. Убедившись в том, что условия выполнены (например, прошло 30 дней, предусмотренных на приоритетный выкуп), нотариус удостоверяет сделку.
  • Сопутствующие необходимые действия, а также услуги правового и технического характера. Продолжая наш пример с ООО, к функциям нотариуса также относится удостоверение заявления об изменении структуры собственников уставного капитала с последующей подачей этих данных в ФНС.

Таким образом, опционный договор на всех этапах прохождения нуждается в нотариальном сопровождении.

Разница: опцион на заключение договора или опционный договор?

Так как понятие опционного договора является относительно новым для российской правовой практики, до сих пор многие граждане не до конца понимают отличия между опционом на заключение договора и опционным договором. Разница заключается в следующем:

  • В случае с опционным договором не требуется заключение основного договора, так как он уже содержит соответствующие положения, порождающие обязательства. Просто вступление в силу этих положений зависит от определенных условий.
  • Опционный договор порождает обязательства обоих сторон, в то время как конструкция опциона предоставляет одной из сторон право выбора: заключать основной договор или нет.
  • Момент возникновения обязательств также отличается. Опционный договор порождает обязательства сразу после подписания, в то время как опцион приводит к возникновению взаимных обязательств только при условии акцепта оферты.
  • Опционный договор не может быть уступлен, в то время как возможность уступки права для опциона закреплена на уровне законодательства РФ. Это значит, что опционом на заключение договора можно распорядиться на свое усмотрение: заключить сделку самому или уступить ее кому-либо другому. Опционный договор же такую возможность не дает.
  • В большинстве случаев опционный договор безвозмезден (так как он сразу создает обязательства), а опцион на заключение договора предусматривает вознаграждение оференту за предоставление права выбора.

То есть, можно сделать вывод, что большинство опционов на заключение договоров реализуются в том случае, если стороны допускают вероятность, что сделка может и не состояться, и нужно сохранить гибкость, пространство для манёвра. В свою очередь для опционных договоров характерна уверенность сторон в необходимости сделки, но просто с отсрочкой по времени или по определенным условиям.

Параметры, которые содержат договоры

В большинстве случаев договором фиксируются:

  • Основные параметры сделки, проводимой по договору: объект, цена, реквизиты сторон.
  • Условия исполнения: сроки, обстоятельства, различные требования. Важно, чтобы все эти условия были документально подтверждаемыми.
  • Финансовые условия предоставления опциона (вознаграждение или безвозмездное предоставление).

За счет наличия этих параметров обеспечивается предсказуемость и безопасность сделок.

Источник: https://www.rosnotarius.ru/opcion-na-zaklyuchenie-dogovora

Что такое опционный договор?

Что такое опцион на заключение договора и чем он отличается от опционного договора

Опционами люди пользовались с давних времен. Еще древние финикийцы и римляне заключали особые контракты при перевозке морских грузов. Известен знаменитый голландский рынок тюльпанов XVII века, где торговлю, путем заключения срочных контрактов, осуществляли люди, не имеющие средств даже на покупку одной луковицы.

Развитие современных опционов связано с созданием в 1973 году биржи в Чикаго. Появление Чикагского юридического лица позволило стандартизировать срочные сделки и создать модель ценообразования. До этого времени торговля опционами велась небольшими объемами, поскольку необходимая информация  для торгов была труднодоступна или отсутствовала вообще.

Что такое опцион?

Слово «опцион» в дословном переводе с латыни означает «выбор» или «возможность». Это понятие довольно часто можно увидеть в биржевых сводках или экономических новостях.

Опцион являет собой контракт, дающий возможность одной стороне предоставить, а другой – приобрести определенный актив по предварительно оговоренной цене в оговоренный срок. Таким сроком может быть отрезок времени или конкретно указанное время. Важное обстоятельство – срочная сделка предполагает право, но ни в коем случае не обязанность покупки (Call) / продажи (Put) базового актива.

Предварительно оговоренная цена срочной сделки называется страйком. Дату окончания действия контракта принято называть экспирацией.

Различают опционы:

  • Колл (call) – предоставляющий право покупки актива по фиксированной цене в течение определенного периода времени;
  • Пут (put) – предоставляющий право продажи актива по фиксированной цене в течение определенного периода времени.  

Говоря о таких контрактах, большинство имеет в виду фондовый рынок. Этими уникальными деривативами можно торговать и на Форекс. Трейдеры получают неплохую возможность ограничить риски и увеличить доходность.

Поскольку основой для заключения срочных сделок является изменение валютного курса базисного актива, инвесторы Форекс различным образом подходят к оценке направления и скорости изменения тренда по каждому контракту. Эти различия и дают возможность осуществлять торговлю опционами.

В качестве базисных активов могут выступать разнообразные инструменты:

Опционная премия

Денежная сумма, уплачиваемая покупателем опциона его продавцу, называется опционной премией. По сути, это цена срочного контракта. Премия уплачивается в момент его заключения. Размер опционной премии определяется соотношением спроса и предложения.

Сторона, продающая опцион, обязана выполнить свои обязательства по контракту в том случае, когда другая сторона (покупатель) решает его исполнить. Поскольку премия относится на затраты покупателя, она не возвращается.

Если опцион не исполнен, премия остается у продавца (надписателя опциона). Это материальная компенсация за риск. Такое возможно, когда покупателю (держателю) сделка не выгодна, и он вправе отказаться от нее.

Также держатель до истечения срока опциона имеет право продать его другому лицу.

Дело в том, что в момент исполнения контракта цена базисного актива может измениться, как в благоприятную для держателя сторону, так и в нежелательную, поэтому у него (в отличие от надписателя) есть альтернатива выбора. Это принципиальное отличие опциона от форварда или фьючерса, где сделки являются обязательными для исполнения обеими сторонами.

Базисная стоимость опциона

Это именно та цена опциона, за которую покупатель приобретает его, если контракт будет реализован. Базисная стоимость фиксируется в момент заключения контракта и уже не меняется до конца времени экспирации.

Стоит отметить, что все рынки опционов имеют стандартизацию контрактов и ежедневную систему расчетов. Долги не переносятся на следующий день. Подобные срочные сделки заключаются не на суммы денежных средств, а на контракты. Именно их совокупность должна соответствовать необходимому объему продажи/покупки.

Факторы, влияющие на цену опциона

Поскольку опционы являются деривативами (derivative), что в дословном переводе означает «производные», то их цены зависят от изменения цен базового актива. Различают несколько наиболее значимых факторов, влияющих на цену:

  • Уровень текущих котировок по отношению к цене базового актива;
  • Волатильность базового инструмента;
  • Направление рынка (тренд), который ожидают инвесторы;
  • Период времени до истечения контракта;
  • Краткосрочные процентные ставки.

Каждый из факторов оказывает влияние на цену по-своему. К примеру, чем больше период времени до истечения контракта, тем дороже опцион. И наоборот, короткий временной промежуток делает его намного дешевле.

Высокие процентные ставки дают возможность арбитражерам платить более значимую сумму за колл-опционы, поскольку они получают большую прибыль по своим кредитовым балансам. Однако, за «путы» платить они будут меньше.

Что включает цена опциона?

Цена опциона является его рыночной стоимостью. Она складывается из двух составляющих:

  • Внутренней стоимости, представляющей реальную цену опциона;
  • Временной стоимости – возможности, предоставляемой опционом за определенный период времени. По мере его сокращения цена уменьшается.

Первая составляющая – это именно та величина, которую получает держатель, исполнив опцион. Для call она будет разницей между ценой базового актива и ценой исполнения. Для put – разница между ценой исполнения и ценой базового актива.

Существует определенная закономерность – уменьшение временной стоимости происходит не только по мере приближения даты экспирации, но и с ростом внутренней стоимости.

Временная стоимость считается наиболее важной. Рассматривая вторую составляющую, следует отметить – чем больше времени до окончания экспирации, тем дороже опцион (даже при отсутствии внутренней стоимости).  Например, при одинаковых ценах страйк, июньский опцион будет дешевле августовского. Поэтому и шанс закрыть последний с большей прибылью намного выше.

Любой опцион теряет свою временную стоимость. В качестве примера можно привести график опциона с отсутствующей внутренней стоимостью.

Сверху виден график колл-опциона на фьючерс акций Сбербанка. Цена исполнения – 10 000. Внизу расположен график фьючерса на акции этого банка. На нем прямая красного цвета отображает цену исполнения опциона. Значения цены под этой линией говорят об отсутствии внутренней цены. Боковой тренд отобразил потерю стоимости опциона.

Источник: https://alpari.com/ru/beginner/articles/forex-options-contract/

Что такое опцион на заключение договора и чем он отличается от опционного договора

Что такое опцион на заключение договора и чем он отличается от опционного договора

Опцион на заключение договора — соглашение, по которому одна сторона делает другой предложение заключить сделку на конкретных условиях. Такое предложение нельзя отозвать в течение указанного в нем срока. По общему правилу опцион является платным. Причем сторона, получившая предложение, не сможет вернуть плату, даже если не воспользовалась им и договор не был заключен.

Опционный договор, как и опцион, предусматривает право при определенных условиях потребовать от контрагента совершить определенные действия. Основное их отличие в том, что опционный договор уже заключен, а опцион лишь дает право на заключение договора.

Что такое опцион на заключение договора

Опцион на заключение договора — соглашение, в силу которого одна сторона предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом. Такое право предоставляется посредством безотзывной оферты (п. 1 ст. 429.2 ГК РФ).

Опцион как безотзывная оферта представляет собой предложение заключить договор, которое нельзя отозвать в течение срока, установленного для ее акцепта. Обычно этот срок указывается в самом опционе.

Если он не указан, по общему правилу считается, что он равен одному году. Как и любая оферта, опцион должен содержать прежде всего предмет и другие существенные условия договора, подлежащего заключению (п. 1 ст. 435, п. п. 2, 4 ст.

429.2 ГК РФ).

Если держатель опциона акцептует оферту, то договор, который предусмотрен опционом, сразу считается заключенным (п. 1 ст. 433 ГК РФ). Таким образом, оферент не сможет уклониться от заключения договора, как это может произойти, если стороны связаны предварительным договором. А значит, держателю опциона не придется подавать в суд иск о понуждении заключить договор.

Особенность безотзывной оферты, используемой в рамках опциона, в том, что, как правило, стороны указывают ее условия в специальном соглашении. Это удобно, поскольку в этом соглашении они могут в том числе урегулировать вопрос платы за оферту, а также все организационные вопросы на период до ее акцепта (например, установить режим конфиденциальности).

См. также: Как составить соглашение о предоставлении опциона на заключение договора

Для каких договоров можно использовать опцион и каким он может быть

Опцион можно выдать на заключение любого договора (подряда, оказания услуг и пр.). Чаще всего его используют при купле-продаже акций или долей в ООО, в биржевой торговле, сделках с недвижимостью. Учтите, что особенности отдельных видов опционов могут быть установлены законом (п. 8 ст. 429.2 ГК РФ).

Оферта может исходить от любой из сторон. Например, покупатель приобретает два пассажирских судна, а в отношении еще двух судов заключает соглашение об опционе, то есть получает оферту продавца на их продажу. Таким образом он сохранит за собой возможность приобрести их по согласованной цене в течение указанного в опционе срока. Такой опцион называют также опцион «колл» (call option).

Если же оферта исходит от потенциального покупателя, то он обязан выкупить имущество, если продавец изъявит на то желание. Такая модель отношений называется опцион «пут» (put option).

Нужно ли платить за опцион

По общему правилу — да (п. 1 ст. 429.2 ГК РФ). Фактически сторона покупает оферту своего потенциального контрагента. Если опционом не предусмотрено иное, оплата (опционная премия) не засчитывается в счет платежей по будущему договору. Таким образом, по умолчанию этот платеж не является ни авансом, ни задатком.

Поскольку деньги (или иное встречное предоставление) уплачиваются за оферту, то, если акцепт не состоится и договор не будет заключен, по общему правилу оферент не должен возвращать вознаграждение, которое он получил (п. 3 ст. 429.2 ГК РФ).

Стороны вправе договориться, что опцион предоставляется без оплаты. Такое условие правомерно, даже если обе они — коммерческие организации (п. 1 ст. 429.2 ГК РФ).

Например, одна компания может прибрести 40% акций другой, выдав при этом опцион на покупку оставшихся 60% акций при соблюдении определенных условий (например, достижении компанией определенных финансовых показателей).

При этом подразумевается, что плата уже учтена в цене акций. Следовательно, нет необходимости устанавливать отдельное вознаграждение за опцион.

Что общего у опциона с опционным договором и чем они отличаются

Опцион на заключение договора во многом схож с опционным договором, в частности (п. п. 1, 3 ст. 429.2, п. п. 1 — 3 ст. 429.3 ГК РФ):

  • оба соглашения предусматривают право при наступлении определенных условий выставить конкретные требования контрагенту;
  • как правило, сторона выплачивает контрагенту вознаграждение за получение возможности предъявить ему требование. Причем, если договор по опциону не будет заключен или прекратится опционный договор, внесенный платеж не возвращается, если только стороны не согласовали иное.

Отличаются эти соглашения тем, что опцион лишь дает право на заключение договора путем акцепта безотзывной оферты, а опционный договор уже заключен и сторона может потребовать совершения предусмотренных им действий (п. 1 ст. 429.2, п. 1 ст. 429.3 ГК РФ). Фактически опционный договор — это любой договор (поставка, аренда и пр.), в котором исполнение обязательства определено моментом востребования.

Источник: http://urist7.ru/grazhdanskoe-pravo/dogovory-i-sdelki/chto-takoe-opcion-na-zaklyuchenie-dogovora-i-chem-on-otlichaetsya-ot-opcionnogo-dogovora.html

Опционные договоры

Что такое опцион на заключение договора и чем он отличается от опционного договора

С 2015 года компании вправе оформлять опционные договоры. Этот тип соглашений позволяет отложить совершение сделки на удобный момент. Какие особенности учесть и на что суды обращают внимание.

Как применяют опционный договор

Статью об опционном договоре добавили в закон во время реформы в 2015 году (ст. 429.3 ГК РФ).

Основная задача договора – подтвердить, что одна сторона взяла на себя обязательства, которое выполнит, когда потребует вторая.

Изначально такие договоры применяли для операций с долями участия в бизнесе, но конструкцию используют и в сделках других типов. Данное опционное соглашение следует отличать:

  1. От предварительного договора (ст. 429 ГК РФ). По условиям предварительного стороны берут на себя обязательство заключить основной договор в будущем. Договор в рамках статьи 429.3 ГК сам по себе является основным.
  2. От рамочного договора (ст. 429.1 ГК РФ). В таких соглашениях закрепляют только основные условия сделок. Конкретику по каждому отдельному случаю прописывают в допсоглашениях, накладных, спецификациях и т. п. Опционный договор – это документ, в котором указывают все условия сделки.
  3. От опциона на заключение договора (ст. 429.2 ГК РФ). Эта конструкция позволяет компании потребовать от контрагента заключения основного договора в будущем. В отличие от нее, договор по статье 429.3 ГК уже заключили.           

Контрагенты вправе установить срок исполнения в документе (п. 1 ст. 429.3 ГК РФ). Указывать ли его, зависит от характера сделки и потребностей сторон. В этот срок или по запросу компания должна исполнить свою часть договоренностей:

  • выплатить контрагенту сумму, которую определили в соглашении;
  • совершить ту или иную операцию с движимым или недвижимым имуществом и т. п.

Договор можно заключить на поставку товаров, оказание услуг, аренду помещения, выполнение работ. В любом случае у участника сделки появляется право потребовать исполнения от контрагента.

В текст соглашение необходимо включить все обязательные для данного типа сделок условия, иначе договор будет незаключенным.

Например, если составляют опционный договор подряда, перечисляют предмет работ и срок их исполнения.

Незаполненный бланк договора

Чем отличаются опционный договор и опцион на заключение договора

Помимо норм об опционном договоре, в ГК включили положения об опционе на заключение договора. Между этими двумя конструкциями есть разница. По договору компания не берется за выполнение обязательств, пока не наступит момент, который стороны определили, или пока не поступит запрос. Если же стороны подписали соглашение об опционе, схема иная:

  1. Участник сделки получает право потребовать в будущем заключить основной договор. Условия такого договора определяют при оформлении опциона. В том числе это касается предмета и других обязательных условий (п. 4 ст. 429.2 ГК РФ).
  2. Одна сторона выдает другой безотзывную оферту (п. 1 ст. 429.2 ГК РФ).
  3. Вторая сторона совершает акцепт оферты, когда появляется необходимость заключить основной договор.

Такую конструкцию применяют в сделках различного типа. Например, если нужно арендовать помещение в здании, которое еще не запустили в эксплуатацию. Компания-арендатор получает право потребовать от арендодателя заключить договор об аренде тогда, когда зданием начнут пользоваться. Соглашение об опционе можно заключить в отношении договора услуг, поставки, подряда и т. д.

Что учитывают суды при разрешении споров из опционных договоров

Важная деталь данного опционного соглашения – это ограниченный срок действия. Этот срок следует отличать от срока исполнения. В договоре указывают, в течение какого периода один участник сделки вправе потребовать исполнения от второго. Если право вовремя не реализовали, договор прекратит действовать.

Например, суд согласился, что подарочный сертификат, который приобретает покупатель, представляет собой разновидность опционного договора.

Покупатель получает право выбрать по сертификату какие-либо товары или передать карту третьим лицам, чтобы они воспользовались бонусами. Но если сертификат не задействовать в срок, который установил продавец, право воспользоваться им аннулируется.

Продавец не должен возвращать деньги покупателю (решение Арбитражного суда города Москвы от 22.02.2018 № А40-226793/2017).

По общему правилу договор является возмездным. При этом если заплативший участник сделки не воспользуется полученным правом, деньги останутся у контрагента. Такие правила работают, если в договоре не указали иного.

Стороны могут написать, что опционный договор носит безвозмездный характер или что плату нужно вернуть. Но это необходимо четко оговорить.

Суды принимают во внимание положение о возмездности, когда разрешают споры из подобных договоров.

Так, суд признал соглашение между контрагентами опционным договором. Сторона спора требовала деньги за услуги, которые оказала в повышенном объеме.

Суд указал, что по характеру соглашения речь идет не об оказании услуг, а о готовности их оказать.

Поэтому оплату за повышенный объем нельзя определить на основании стоимости данной сделки (решение Арбитражного суда города Москвы от 18.12.2017 № А40-143144/2017).

Опционный договор можно использовать внутри сложной цепи сделок. При этом нужно проверить, какие условия влияют на исполнение обязательств по договору. В случае спора это поможет стороне, права которой нарушили, защитить свои интересы в суде.

Источник: https://www.arbitr-praktika.ru/article/2316-optsionnye-dogovory-kak-ispolzovat-na-praktike

Опционный договор и опцион на заключение договора

Что такое опцион на заключение договора и чем он отличается от опционного договора

Среди большого количества использующихся договорных форм значительное количество вопросов вызывают опцион на заключение договора и опционный договор. На первый взгляд эти конструкции очень похожи между собой, но все же имеют принципиальные различия, о которых нужно знать перед составлением и подписанием документа.

Опцион на заключение договора: суть и особенности

Опцион часто путают с предварительным договором (ПД) и основания на это действительно существуют – обе конструкции предполагают заключение соглашения между двумя сторонами.

Но в случае с предварительным договором момент наступления обязательств возникает после подписания еще одного документа – Основного договора, по которому и происходит передача прав на имущество.

А в случае с опционом, приобретаются права на последующую активацию передачи прав на имущество по усмотрению управомоченной на это стороны. Это – основное различие между двумя документами.

Все вопросы, касающиеся опциона и опционного договора, регулируются ГК Российской Федерации, а именно пунктами ст. 429.2., 429.3. Согласно им, опцион – это продажа права на возможность заключения договора.

То есть одно из заинтересованных лиц может в установленные сроки завершить сделку, а второе должно исполнить все обязательства в полном размере.

Держатель опциона получает право на акцептирование соглашения на одном из следующих условий:

  • в четко обозначенный временной интервал;
  • по факту наступления указанных в документе обстоятельств (если это предусмотрено соглашением об опционе).

Важно, что опцион на заключение договора не является отдельным видом соглашения. Конструкция может применяться в сделках купли-продажи недвижимости или ценных бумаг, аренды, подряда и не только. Главный ее смысл заключается в оборачиваемости права ожидания.

Опционом может помимо цены имущества предусматриваться также некое вознаграждение за саму возможность приобрести товар, права на который обладатель уже сейчас предоставляет покупателю. Эта премия может стандартно устанавливаться в процентном соотношении от общей суммы сделки и не возвращается, если покупатель не предъявит свои права на имущество.

В качестве примера рассматриваемого вопроса можно использовать опцион на заключение договора купли-продажи доли в хозяйственном обществе.

У опциона на заключение договора существует несколько отличительных черт:

  1. суть его заключается в выдаче продавцом безотзывной оферты, которую он уже не имеет права отменить или не выполнить ее условия;
  2. по умолчанию период, отведенный другой стороне соглашения на акцепт, то есть согласие приобрести имущество на указанных в безотзывной оферте условиях, составляет 1 год – при необходимости стороны могут указать иной временной интервал;
  3. права требования выполнения условий соглашения могут быть переданы держателем третьим лицам. Если данное условие неприемлемо для продавца, ему необходимо объявить об этом держателю опциона до его подписания и указать это в соглашении о предоставлении опциона.

Держатели опционов должны знать, что некоторые отдельные формы этого документа закреплены на законодательном уровне, к примеру, в сфере рынка ценных бумаг (Федеральный закон от 22.04.1996 N 39-ФЗ).

Различия между опционом и предварительным договором

Одним из самых ярких различий можно назвать предмет соглашения. Предварительный договор представляет собой обязательства по заключению основного договора.

Обе стороны должны подписать в будущем еще один документ – основное соглашение, в противном случае, одну из сторон ждут судебные разбирательства.

Причем судебная практика в большинстве случаев говорит о том, что суд становится на сторону того, кто был готов выполнить свои обязательства в полном объеме.

Момент наступления обязательств тоже характеризует различия между обоими договорами. Когда речь идет о предварительном договоре, то у сторон возникают обязательства заключить основной договор на условиях, оговоренных заранее и отраженных в предварительном письменном соглашении.

В случае с опционом, держатель может акцептовать ранее уже данное право на получение имущества прежнего правообладателя, выдавшего безотзывную оферту, его или отказаться от активации в одностороннем порядке.

Если была проведена активация соглашения, то в этот же момент наступают и обязательства обеих сторон.

Количество участвующих в сделке сторон тоже можно отнести к отличиям между предварительным договором и опционом. Первый имеет 2 обязанных стороны.

Они одинаково защищены от неисполнения обязательств законодательством и могут истребовать их в судебном порядке.

При заключении опциона его держатель не имеет перед продавцом обязательств по заключению договора путем акцепта ранее оформленного предложения продавца, который в свою очередь является обязанной стороной по определению.

Среди отличий нужно отметить и возможность переуступить свои права третьим лицам в одностороннем порядке. В стандартном предварительном договоре она отсутствует. Ни одна из сторон не может продать или передать свои права.

В редких случаях, иное может быть внесено в договор еще на этапе его составления, но такие конструкции практически не используются. После подписания опциона на заключение договора его держатель имеет полное право, закрепленное на законодательном уровне, передать свои права.

Он может сделать это на возмездной или безвозмездной основе – выбор остается за держателем опциона. Иное может быть предусмотрено только прямо в самом соглашении.

Еще одним отличием является плата за заключение соглашения. Предварительный договор не имеет под собой материальной основы, если в нем не указано иное, к примеру, если не уплачивается обеспечительный платеж, который по соглашению сторон может не возвращаться покупателю в любом случае. Опционы на заключение договоров же безусловно возмездны. Иное может быть предусмотрено соглашением.

Алгоритм оформления

Схема действий обеих сторон, имеющих намерение подписать опцион на заключение договора такова:

  • подписание опциона на заключение договора;
  • Подписание безотзывной оферты (ее текст может быть включен в текст соглашения о предоставлении опциона, либо представлять собой отдельно составленный документ);
  • уплата опционной премии (если такое условие предусмотрено соглашением);
  • акцепт безотзывной оферты (предложения) держателем опциона при выполнении определенных соглашением условий и уведомление об этом нотариусом лица, выдавшего безотзывную оферту;
  • оплата цены за приобретенное имущество.

Опционный договор: суть и особенности

Еще одной специфичной конструкцией является опционный договор. Его главной особенностью считают наличие условия, внесенного между пунктами соглашения.

По своей сути опционный договор представляет собой соглашение на исполнение тех или иных условий.

Одна сторона вправе потребовать их выполнения после наступления определенных обстоятельств (опционное условие), причем, вторая сторона договора не может отказаться от исполнения своих обязательств.

Все пункты соглашения обе стороны оговаривают заранее, так как имеют право вносить некоторые условия, не противоречащие самой сути опционного договора.

Рассмотреть эту конструкцию можно на примере. Предположим, что сотрудник крупной компании мечтает выкупить некий пакет акций по выгодной цене.

Он подписывает с начальником договор, который предусматривает, что нужное количество акций будет ему продано, но при условии усердной работы, результат которой выражается в заключении тех или иных контрактов с важными для развития организации партнерами.

Если сотрудник все выполнит, то начальник будет обязан исполнить свои обязательства и продать ему акции, подписав и заключив с покупателем соответствующий договор.

По умолчанию, после подписания документов держатель должен выплатить второй стороне опционную премию. Однако, договор может быть заключен и на безвозмездной основе. Это осуществляется в следующих ситуациях:

  • внесение пункта о безвозмездности;
  • безвозмездная природа отношений между двумя заинтересованными лицами;
  • возмездность исключена априори (к примеру, продавец и покупатель договариваются о поставках по оптовым ценам).

По правилам данной конструкции опционное вознаграждение не возвращается ни при каких условиях. Оно, по сути, представляет собой некий финансовый гарант за ожидание активации сделки и ее возможную отмену по инициативе второй стороны. По своему желанию заинтересованные лица могут установить другой порядок с учетом возврата премии. Но такие договоры составляются крайне редко.

Еще одной отличительной чертой опционного договора является его условность. То есть он заключается под 2 условиями:

  • отменительное;
  • отлагательное.

В первом случае, если обстоятельства, предшествующие активации соглашения, не наступили, то сделка автоматически считается погашенной. Такой же результат предусмотрен при выдвижении требований по соглашению позже установленного срока.

Во втором случае наступление обязательств откладывается до исполнения определенных действий. До этого момента активировать свое право невозможно. То есть держатель должен ожидать наступления указанных условий и только потом сделка попадает в разряд осуществленных.

Сравнительный анализ

Оба описываемых документа имеют как сходства, так и различия. Общего между этими бумагами довольно много:

  • исполнение обязательств предполагается в будущем времени;
  • по умолчанию, соглашение подразумевает возмездность;
  • по умолчанию, вознаграждение продавца не возвращается даже, если сделка была отменена;
  • соглашение может иметь отменительное или отлагательное условия (в редких случаях, в договор вносятся оба условия);
  • возможность перекупить право (если предусмотрено опционным договором).

При всей схожести, договорные опционные конструкции имеют и различия. Они заключаются в слудующем:

  • держатель опциона получает право в будущем заключить договор со своей стороны, акцептовав безотзывную оферту, не привлекая к процессу завершения сделки продавца, а держатель опционного договора приобретает право инициировать процедуру исполнения обязательств по соглашению

Ориентируясь на ситуацию, стороны выбирают разные опционные конструкции. Но, независимо от этого, нужно учитывать, что обе формы более выгодны держателю, чем продавцу. Первый имеет право отказаться от сделки в любой момент без каких-либо последствий. Если опционная премия не была значительной, то держатель опциона практически ничего не потеряет.

Что выбрать и как расторгнуть

Если обе стороны соглашения уверены в том, что сделка однозначно состоится, то им нет необходимости соглашаться на опцион. Они заключают обычный договор нужного типа и выполняют свои обязательства. Но если у той или иной стороны возникают сомнения, то на помощь приходят опционные конструкции.

Прибегать к опциону на заключение договоров стоит тогда, когда сделка представляется выгодной и упускать такую возможность потенциальный покупатель не хочет. Но в том, что сделка состоится, у него есть большие сомнения и он предлагает продавцу рассмотреть договорную конструкцию.

А вот опционный договор выгоден тогда, когда участники убеждены в обоюдном желании осуществить сделку, но не могут сделать это в данный момент времени.

Например, покупатель желает приобрести квартиру, но откладывает заключение договора купли-продажи до поступления финансов или расторжения брака.

В этом случае опционная конструкция будет самой выгодной формой соглашения между двумя сторонами.

Расторжение происходит в случае отказа держателя активировать сделку. Никаких юридических последствий это не несет.

Опционы активно применяются в деловом мире и других сферах деятельности, в которых предусматривается совершение сделки.

Такая форма взаимодействия дает возможность максимально гибко вести дела, ограничивать риски и продумывать все нюансы.

Не лишним, а порой обязательным в силу закона, при заключении опционов будет и помощь квалифицированного юриста – нотариуса. Он поможет сделать сделку более прозрачной и безопасной.

Источник: https://Lexakova.ru/notarialnye-dejstviya/opcionnyy-dogovor

Опцион на заключение договора и опционный договор – не одно и то же!

Что такое опцион на заключение договора и чем он отличается от опционного договора

Здравствуйте! Мы продолжаем изучать некоторые наиболее интересные поправки в общую часть обязательственного и договорного права. В прошлых статья речь шла об обязательственном праве, в этой поговорим о договорном.

Федеральным законом № 42-ФЗ введены новые договорные конструкции, среди них опцион на заключение договора и опционный договор.

В прошлом российское гражданское законодательство отношения по опционным соглашениям почти никак не регулировало. Исключение оставляет биржевая торговля и фондовый рынок.

До внесения поправок

Когда я задал в СПС «Консультант Плюс» поиск по слову «опцион», то первым делом нашел Письмо Госкомитета РФ по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур (сокращенно — ГКАП РФ), Комиссии по товарным биржам от 30.07.1996 г. № 16-151/АК «О форвардных, фьючерсных и опционных биржевых сделках». В нем указано, что:

«…предмет опционных сделок — права на будущую передачу прав и обязанностей в отношении реального товара или стандартного (фьючерсного) контракта; такие права называются в биржевой торговле также опционными контрактами (или опционами)».

Иными словами, опцион дает возможность передать права и обязанности на имущество в будущем. Формально это Письмо еще действует, его никто не отменял, но поскольку оно составлено на основе недействующего законодательства, ищем дальше.

В ч. 4 ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996 г. № 39-ФЗ упоминается понятие «опцион эмитента». Это:

«…эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и/или при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента».

Если кратко — ценная бумага, дающая своему владельцу право на покупку акций.

При дальнейшем поиске находим и понятие «опционный договор». О нем говорится в Указании ЦБ РФ от 16.02.2015 г. № 3565-У «О видах производных финансовых инструментов». Указание совсем свежее. Привожу сокращенное определение.

«Опционным может быть договор:

  • предусматривающий обязанность стороны договора в случае предъявления требования другой стороной периодически и (или) единовременно уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цен (значений) базисного актива и (или) наступления обстоятельства, являющегося базисным активом;
  • предусматривающий обязанность одной стороны договора при предъявлении требования другой стороной купить или продать ценные бумаги, валюту или товар, являющиеся базисным активом, в том числе путем заключения договора купли-продажи ценных бумаг, иностранной валюты или договора поставки товара;
  • предусматривающий обязанность стороны договора в случае предъявления требования другой стороной заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом и составляющий базисный актив».

Разложив это громоздкое определение на составляющие понимаем, что опционный договор закрепляет какую-то определенную обязанность одной стороны что-то сделать в будущем по требованию другой стороны.

Все это можно найти быстро. Если начать копать глубже, изучить несколько статей, посвященных опционам, можем узнать, что в некоторых законах используется похожая схема, но опционом или опционным договором она прямо не называется.

Например, статьей 32.1 Федерального закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 г.

№ 208-ФЗ предусмотрена возможность заключать акционерное соглашение — договор об использовании своих прав, удостоверенных акциями или об осуществлении прав на сами акции.

Такое соглашение дает возможность акционерам определенным образом выстроить взаимоотношения друг с другом. Например, акционеры могут договориться ать определенным образом на общем собрании акционеров.

Но в рамках рассматриваемой темы нам будет интересно положение ст. 32.1, предоставляющее возможность предусмотреть обязанность сторон соглашения приобретать или отчуждать акции по заранее определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств.

Аналогичную возможность, но только в отношении доли в уставном капитале, предоставляет и п. 3 ст. 8 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ. Такое положение можно предусмотреть в договоре об осуществлении прав участников общества.

С 1 сентября 2014 года о возможности заключать такие договоры и включать в них рассмотренные условия в отношении акций и долей есть в ГК РФ. Конечно же я имею в виду корпоративные договоры.

Все три закона не называют это опционом, но суть одна и та же. В договор включается условие об обязанности произвести в будущем определенное действие. В случае с акциями или долями — приобрести или продать их по определенной цене и (или) при наступлении обстоятельств, указанных в договоре.

Наконец, лесное законодательство содержит конструкцию, подобную опциону. Речь идет о ч. 1 ст. 77 Лесного кодекса РФ. По результатам аукциона по продаже прав заключение договора купли-продажи лесных насаждений его победитель:

  • может сам заключить такой договор;
  • может договор не заключить, при этом он лишается задатка и по истечении определенного срока право на заключение договора у победителя прекращается и переходит другому лицу, занявшему на аукционе второе место;
  • может продать право на заключение договора любому желающему.

О чем речь? О том же самом — возможности что-то сделать или чего-то требовать.

Несмотря на отсутствие прямого законодательного регулирования опционные соглашения уже вошли в российскую практику. Такое стало возможным благодаря принципу свободы договора, закрепленному в ст. 421 ГК РФ. Опционное соглашение в то время являлось непоименованным гражданско-правовым договором.

Опцион, в самом общем виде, дает владельцу право требовать осуществления какого-либо заранее предусмотренного действия (например, передачи имущества), контрагент же обязан такое действие произвести по первому требованию.

Основная суть — опцион дает право на получение чего-либо в будущем.

С 1 июня 2015 года ситуация меняется — в ГК РФ вводятся две новые статьи об опционе на заключение договора (ст. 429.2) и опционном договоре (429.3). Между ними есть как сходства, так и различия.

Что это после 1 июня 2015 года?

Прежде чем рассматривать сравнивать эти две договорные конструкции, заглянем в ГК РФ и посмотрим, что это такое с официальной точки зрения.

В силу опциона на заключение договора одна сторона соглашения предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, определенных опционом. Он предоставляется за плату или иное встречное предоставление.

По опционному договору одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий.

Действия могут быть различные: уплата денежной суммы, передача или, наоборот, принятие имущества. В случае, если управомоченная сторона не заявит требование в указанный срок, опционный договор прекращается.

Что это все означает и как этим можно воспользоваться, мы поговорим во второй части статьи. А сейчас перейдем к сходствам и различиям опциона и опционного договора.

Сходства

1. Природа у опциона на заключение договора и опционного договора схожая, оба предоставляют какую-то возможность на будущее время.

Вот и первое сходство. Стороны в обоих случаях согласовывают условия, подлежащие исполнению не сразу, а в будущем.

Спрашивается: а зачем опцион и опционный договор, если в ГК РФ уже есть норма о предварительном договоре? Ведь по предварительному договору стороны тоже обязуются заключить в будущем основной договор.

Но конструкция предварительного договора слишком жесткая и не подходит для некоторых случаев. Ведь основной договор заключается на условиях, прописанных в предварительном.

Что делать, когда время заключить основной договор пришло, но обстоятельства существенно изменились и условия договора становятся невыгодными?

Если предварительный договор обязывает заключить в будущем основной договор, то опцион и опционный договор предоставляют право. В первом случае заключить договор, во втором — требовать совершения определенных действий от другой стороны.

В обоих договорах одна из сторон — управомоченная. И в обоих случаях она может предъявить контрагенту определенные требования при наступлении определенных условий.

Контрагент находится в состоянии ожидания требований от управомоченной стороны.

И то, и другое возможно, поскольку в ГК РФ появилась еще и статья 327.1, которая позволяет поставить осуществление гражданских прав в зависимость от совершения или несовершения одной из сторон определенных действий, а также наступлением иных обстоятельств, предусмотренных договором, в том числе полностью зависящих от воли одной из сторон.

2. Оба договора по общему правилу являются возмездными.

Стороны могут предусмотреть безвозмездность в соглашении (п.1 ст. 429.2 и п.2 ст. 429.3 ГК РФ).

В случае с опционом плата вносится за предоставление права заключить один или несколько договоров путем акцепта безотзывной оферты (оферта — это предложение заключить договор; акцепт — это принятие предложения заключить договор).

В случае с опционным договором плата вносится за предоставление права требовать совершения действий, предусмотренных этим договором.

3. Если управомоченная сторона не заключит договор по опциону или не воспользуется своим правом требования в течение действия опционного договора и он прекратит свое действие, то платеж не возвращается. Опять же — это общее правило. В соглашении стороны могут предусмотреть и возврат платежа (п.3 ст. 429.2 и п.3 ст. 429.3 ГК РФ).

Еще раз, но другими словами. Плата вносится:

  • за передачу права требовать заключения договора или исполнения по опционному договору;
  • за возложение на контрагента обязанности находится в состоянии ожидания того, поступит ли акцепт на оферту (опцион) или требование совершить определенное действие (опционный договор).

По существу контрагент принимает на себя определенные обязательства, как и в любом договоре. И за это вправе рассчитывать на оплату.

Различия

Они вытекают из определений опциона и опционного договора. Отличия в том, что получает управомоченная сторона:

  • опцион на заключение договора — возникает право требовать заключения одного или нескольких договоров;
  • опционный договор — возникает право требовать исполнения заключенного договора.

Другое отличие в том, что опционный договор, в отличие от опциона не требует заключения основного договора («основной договор» — условное название, в ГК РФ оно отсутствует в отношении опционов). Суть опционного договора — возникновение права требования исполнения при наступлении определенных обстоятельств.

В этой статье мы рассмотрели общую природу опционных соглашений, проанализировали понятие, а также сходства и различия опциона на заключение договора и опционного договора. На этом первую часть, им посвященную, я заканчиваю.

Во второй части мы рассмотрим некоторые особенности заключения этих видов договоров и рассмотрим перспективы того, как их можно будет использовать на практике.

Чтобы не пропустить выпуск новой статьи, советую

P.S. Это не первая статья, посвященная изменениям, вступившим в силу 1 июня 2015 года. Напоминаю, что прошлые статьи были посвящены новым видам обязательств, защите прав кредитора и процентам за пользование чужими денежными средствами.

Источник: https://lawyerlife.ru/izmeneniya-v-zakonodatelstve/opcion-na-zaklyuchenie-dogovora-i-opcionnyj-dogovor-eto-ne-odno-i-to-zhe.html

Юриста слово
Добавить комментарий